2016年3月13日下午，出席十二屆全國(guó)人大四次會(huì)議的河南代表團(tuán)舉行全體會(huì)議，審議《慈善法（草案）》和最高人民法院工作報(bào)告、最高人民檢察院工作報(bào)告。作為慈善界的“老兵”和公益業(yè)內(nèi)人士，老胡對(duì)慈善法草案給予深度關(guān)注。立足現(xiàn)狀，結(jié)合自身公益實(shí)踐，會(huì)上老胡作了《關(guān)于對(duì)新慈善法草案的認(rèn)知與建議》的發(fā)言。（以下為老胡發(fā)言內(nèi)容）
關(guān)于對(duì)新慈善法草案的認(rèn)知與建議
從2005年民政部提出立法建議至今，我國(guó)首部慈善領(lǐng)域的專門法律慈善法草案在此次全國(guó)兩會(huì)上被提請(qǐng)審議。慈善立法的調(diào)研和起草整整走了10年，在今年兩會(huì)上一朝提速，在公眾期待下即將“修成正果”，將為中國(guó)開啟一個(gè)依法行善新時(shí)代，這不僅是中國(guó)慈善事業(yè)的重大里程碑，同時(shí)我認(rèn)為也是立法的重大突破。慈善法的起草過程，已成為社會(huì)立法系統(tǒng)中開門立法的一個(gè)典范，社會(huì)參與度極為廣泛，同時(shí)慈善法也是去年立法通過之后，首部提請(qǐng)全國(guó)人大會(huì)議審議的法律，它也是一種宣示，體現(xiàn)了全國(guó)人大對(duì)立法權(quán)的重視和強(qiáng)調(diào)。
此次審議的慈善法草案將慈善定位為“大慈善”，即現(xiàn)代慈善，不僅包括傳統(tǒng)認(rèn)知中的扶貧濟(jì)困、扶老救孤，還包括其他有利于社會(huì)公共利益的活動(dòng)，包括促進(jìn)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展、防止污染和其他公害、保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境等。從事足球推動(dòng)事業(yè)22年，擔(dān)任國(guó)內(nèi)多家公益組織的理事，2011年我本人又發(fā)起成立了個(gè)人的公益基金會(huì)（本源人文公益基金會(huì)）推動(dòng)人文教育和中國(guó)傳統(tǒng)文化的傳承發(fā)展，作為慈善界的老兵和公益業(yè)內(nèi)人士，我本人對(duì)慈善法草案予以了深度關(guān)注。一些認(rèn)識(shí)和觀點(diǎn)，希望在此與大家分享交流。
詳細(xì)梳理慈善法草案的三次審議稿和此前的相關(guān)法律法規(guī)，新慈善法體現(xiàn)了監(jiān)管思路的改變與諸多突破性進(jìn)步，諸如取消業(yè)務(wù)主管單位、非法人慈善組織獲承認(rèn)、公募權(quán)限有所放開、以公益信托激活巨量慈善資產(chǎn)、行政派捐將被禁止、慈善財(cái)產(chǎn)受到重視、信息公開權(quán)責(zé)的明確、稅收優(yōu)惠的大力推動(dòng)等，令社會(huì)及業(yè)內(nèi)人士眼亮欣喜，當(dāng)然，這些進(jìn)步同時(shí)也讓公眾對(duì)如何令善法更善充滿了深度期待，比如如何更加明確公益私益的慈善法主體身份、如何給予互聯(lián)網(wǎng)募捐更大的方向性支持、如何令官民慈善界限更明確、如何令稅收優(yōu)惠再求突破、如何令慈善信托更完善可操作等。
我注意到，較之于草案二審稿，當(dāng)前提請(qǐng)審議的最新修改三審稿，在幾方面有一些具體變化：一是放寬了網(wǎng)上公開募捐限制，取消了二稿中“在省級(jí)以上民政部門登記”的慈善組織方可以在自身網(wǎng)站發(fā)布募捐信息的限制條件。二是擴(kuò)大了受托人范圍，除了慈善組織外，將信托公司再度列入，慈善信托受托人資格略放寬。這些體現(xiàn)了立法部門對(duì)公眾和業(yè)內(nèi)專業(yè)意見的重視，以及作為母法和基本法，對(duì)慈善事業(yè)未來的發(fā)展所留待的一定空間。
目前最新修改案有幾點(diǎn)受到關(guān)注，成為新法的關(guān)鍵，并引發(fā)一定的爭(zhēng)論，主要包括慈善組織15%的管理費(fèi)用比例問題、互聯(lián)網(wǎng)募捐問題。對(duì)此，我的觀點(diǎn)和建議如下：
關(guān)于15%年度管理成本比例問題，現(xiàn)在實(shí)行的《中國(guó)基金會(huì)管理?xiàng)l例》有關(guān)基金會(huì)“行政支出”的規(guī)定為，基金會(huì)工作人員工資福利和行政辦公支出不得超過當(dāng)年總支出的10%。如果熟悉民間公募和非公募基金會(huì)組織運(yùn)作，就會(huì)知道10%的行政成本比例限制已在實(shí)踐中極大地束縛和阻礙了公益組織的良性發(fā)展。公益行業(yè)業(yè)內(nèi)組織調(diào)研提出，非營(yíng)利組織支出上，有募捐成本、行政成本、項(xiàng)目成本三項(xiàng)。國(guó)際上，基金會(huì)這三項(xiàng)成本基本為50%，單就行政成本來說，一般約20%。中國(guó)民政部門在審計(jì)年檢時(shí)，把三項(xiàng)成本之和算為行政成本，因此三項(xiàng)累積不超過15%已經(jīng)是全世界基金會(huì)中效率最高的。實(shí)質(zhì)上不少委員代表關(guān)于對(duì)比例過高的言論觀點(diǎn)表達(dá)的是對(duì)官辦慈善的繼續(xù)擔(dān)憂，中國(guó)慈善界的薪酬待遇因?yàn)楣倜癫环掷^續(xù)艱苦，最終只會(huì)傷害真正做事的民間慈善。公益行業(yè)的專業(yè)化、行業(yè)化需要與之相匹配的支持性成本投入。此外，對(duì)一個(gè)行業(yè)的薪酬支出問題，顯然任何法律一刀切的規(guī)定也是不合適的，它最終一定會(huì)走向并應(yīng)該屬于市場(chǎng)調(diào)節(jié)問題。對(duì)業(yè)內(nèi)一些專家的觀點(diǎn)我予以認(rèn)同支持，作為基本法，“一刀切”的法律規(guī)范一方面確實(shí)無法顧及現(xiàn)實(shí)中多樣性的慈善組織，而且具體規(guī)定支出比例顯然也缺少回旋余地，可以考慮不在慈善法中具體規(guī)定行政成本比例，而是留待免稅資格取得的環(huán)節(jié)去具體規(guī)定。而且規(guī)定的思路也并非規(guī)定具體比例，而是具體規(guī)定合理的行政支出和不合理的行政支出。當(dāng)然，如果目前草案文本調(diào)整的余地和可能性不大，我想至少應(yīng)支持15%管理比例的實(shí)現(xiàn)，予民間公益組織盡量多一點(diǎn)良性的發(fā)展空間。
關(guān)于開放公募權(quán)和互聯(lián)網(wǎng)募捐問題，歸根結(jié)底，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)募捐的限制和憂慮實(shí)則是對(duì)放開公募權(quán)的擔(dān)憂?？梢钥吹剑麓壬品ú莅冈诹⒎ㄋ悸飞匣静扇×碎_放公募權(quán)的規(guī)制，盡管因在具體規(guī)范措施方面尚缺乏有效的技術(shù)監(jiān)管手段而呈現(xiàn)猶豫和限度。所以，僅就原則而論，還是應(yīng)該考慮賦予慈善組織異地公募權(quán)，慈善組織可以開展異地公開募捐，但是需要向募捐所在地的民政部門進(jìn)行申請(qǐng)。其次，有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)募捐的問題，亦還是應(yīng)該對(duì)放開互聯(lián)網(wǎng)募捐給予方向性的肯定和支持，具體監(jiān)管技術(shù)問題可臻待過程中進(jìn)一步完善。數(shù)據(jù)已體現(xiàn)出互聯(lián)網(wǎng)強(qiáng)大的無界化慈善捐助，比如2014年度各類網(wǎng)絡(luò)捐贈(zèng)第三方平臺(tái)籌款總額超過4.37億元人民幣，捐贈(zèng)人次超過11.17億。因此，在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代背景下，在各行各業(yè)都在力求互聯(lián)網(wǎng)思維化，實(shí)現(xiàn)“互聯(lián)網(wǎng)＋”的時(shí)候，慈善界不應(yīng)采取“互聯(lián)網(wǎng)－”的思維，成為捆綁慈善發(fā)展的繩索。
除了目前比較受關(guān)注的這兩方面問題外，我還想就一個(gè)較行業(yè)內(nèi)和專業(yè)性的事宜做一點(diǎn)呼吁引起大家重視。即以后如何盡快加快新慈善法與三個(gè)管理?xiàng)l例銜接的問題，也提請(qǐng)立法組對(duì)此問題納入立法過程中的同步考慮。目前慈善組織的管理主要依據(jù)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》、《基金會(huì)管理?xiàng)l例》和《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》等三個(gè)條例所形成的監(jiān)督管理法律體系，條例拘泥于文本缺乏彈性，嚴(yán)重滯后于社會(huì)實(shí)踐。新慈善法出臺(tái)后，在管理思路及軌制方面均發(fā)生較大變化，如何盡快加速與原有三個(gè)管理?xiàng)l例的銜接，將對(duì)公益組織的發(fā)展產(chǎn)生較大影響，急需引起重視。比如目前還在生效的《基金會(huì)管理?xiàng)l例》，就仍是將公募權(quán)按照行政權(quán)力的模式，切割成全國(guó)性基金會(huì)和地方性基金會(huì)，公募基金會(huì)以外的基金會(huì)和慈善組織都不能合法公募。另外，對(duì)于新設(shè)成立的慈善組織，新慈善法草案第九條第七項(xiàng)依然規(guī)定要符合“法律法規(guī)規(guī)定的其他條件”，若目前三個(gè)條例規(guī)定的雙重管理體制未予以修改，那么新設(shè)慈善組織依然難以擺脫現(xiàn)有登記管理體制的限制。
以良法求善治，用善法打造善時(shí)代。感謝新慈善法懷胎10年過程中政府與各方的每一分真誠(chéng)與努力，期待中國(guó)慈善事業(yè)新時(shí)代的來臨。